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【案情簡介】

2009年8月份，被告人鄭某與陳某（已被判刑）商議成立溫州ZH汽車租賃有限公司（以下簡稱“ZH公司），委托溫州市TZ工商企業(yè)事務(wù)代理所代辦手續(xù)，并約定由該代理所聯(lián)系他人墊付注冊資本人民幣50萬元。2009年9月2日，注冊資金50萬元通過他人以被告人鄭某及陳某的名義存入ZH公司的驗(yàn)資賬戶，同日ZH公司取得會計(jì)師事務(wù)所出具的驗(yàn)資報(bào)告。次日，工商行政管理局核準(zhǔn)ZH公司注冊成立。2009年9月15日，ZH公司基本賬戶內(nèi)的50萬元注冊資金被他人以借款形式取回。之后，被告人鄭某及陳某未補(bǔ)交上述注冊資本。2013年5月8日，被告人鄭某接公安機(jī)關(guān)電話通知后，于次日主動到案并如實(shí)供述其犯罪事實(shí)。

經(jīng)法院審理認(rèn)定，被告人鄭某作為ZH公司的股東，在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成抽逃出資罪。

【涉及法條】

《中華人民共和國刑法》

第一百五十九條 【虛假出資、抽逃出資罪】公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

《中華人民共和國公司法》

第一百九十九條 公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。

第二百條 公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。

【釋法說理】

股東抽逃出資，是指股東在設(shè)立公司或者對公司進(jìn)行增加注冊資本過程中，在公司完成實(shí)繳注冊資本后，股東將其所繳注冊資本金通過各種方式予以轉(zhuǎn)出，抽回其所繳納的注冊資本金，卻保留股東身份和原有出資數(shù)額的一種欺詐性行為。抽逃出資行為往往通過不真實(shí)、不合法的交易行為來實(shí)現(xiàn)，系股東故意對公司注冊資本進(jìn)行的侵害，但該條款只適用于依法實(shí)行注冊資本實(shí)繳登記制的公司。

行政責(zé)任方面，不論是虛假出資還是抽逃出資，都將面臨責(zé)令改正，并被處以虛假出資金額或所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。

同時民事責(zé)任方面，公司發(fā)起人、股東沒有如實(shí)出資；或者以實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等出資的，因過高估價，導(dǎo)致出資不實(shí)的，除了需要承擔(dān)補(bǔ)繳責(zé)任外，還須就因此給其他股東或公司本身造成的損失承擔(dān)違約或賠償責(zé)任。在公司成立后，公司發(fā)起人、股東未經(jīng)法定程序?qū)⒃O(shè)立公司時的出資抽回或撤回的，公司或者其他股東可請求其向公司返還出資本息，同時還可請求協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實(shí)際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任

【合規(guī)建議】

公司資本是公司保持正常經(jīng)營的根本，是公司對外承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)。注冊資本并非一味的越多越好，應(yīng)當(dāng)與股東的實(shí)際出資能力、公司的實(shí)際經(jīng)營需要相結(jié)合。股東進(jìn)行抽逃出資的行為則是對公司資本的一種嚴(yán)重侵權(quán)行為，違反市場經(jīng)營常態(tài)，嚴(yán)重危及公司資本運(yùn)作和穩(wěn)定及公司對外償債的能力。

因此公司在成立時首先應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對發(fā)起人或股東的資金來源、相關(guān)權(quán)利證明書的真?zhèn)我约鞍l(fā)起人或股東的社會背景和個人信譽(yù)等問題的考察，未雨綢繆，防止其虛假出資或在公司成立后抽逃出資給公司帶來損害。其次，公司在納入新股東時，要著重考慮新股東是否具有利用其他關(guān)聯(lián)公司通過不正當(dāng)交易將本公司的注冊資本金轉(zhuǎn)移的可能。除此之外，公司在進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易時，必須嚴(yán)格按照《公司法》或我國其他法律規(guī)定的相關(guān)程序進(jìn)行表決。最后，公司還應(yīng)當(dāng)建立內(nèi)部財(cái)務(wù)體系，嚴(yán)格按照《審計(jì)法》及公司內(nèi)部規(guī)章進(jìn)行賬單入庫，預(yù)防公司發(fā)起人或股東通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出。